北京律师网 经济纠纷 没有毕业证签订劳动合同可以吗

没有毕业证签订劳动合同可以吗

找工作成为毕业生及其家长的头等大事。同学们可要注意,签订劳动合同,看似简单,实则暗藏杀机。面对人生的第一份工作…

找工作成为毕业生及其家长的头等大事。同学们可要注意,签订劳动合同,看似简单,实则暗藏杀机。面对人生的第一份工作,有一些跟自己切身利益有关系的事儿你一定要了解,不要傻乎乎的被骗哦。

没有毕业证签订劳动合同可以吗

没拿到毕业证不能签劳动合同,只能签就业协议。根据现行的有关规定,毕业生在脱离学生身份之前,公司与之建立的都不是劳动关系,只是劳务关系,符合雇佣关系特征的,可以认定为雇佣关系。

1.三方协议是预约合同,签订后可以帮助毕业生锁定工作岗位。

根据《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第12条“在校生利用业余时间勤工助学,不视为就业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同。”也就是说,在取得毕业证之前毕业生仍然是学生身份,不具备劳动法中签订劳动合同的主体资格。此时毕业生还不能以“劳动者”的身份与用人单位签订劳动合同,建立劳动关系。而签订三方协议,便可起到帮助毕业生锁定工作岗位的重要作用。

2.毕业生一旦与用人单位发生纠纷,三方协议可以成为证明毕业生与用人单位存在雇佣关系或劳动关系的有力证据

如前所述,未取得毕业证之前毕业生与用人单位之间不能建立劳动关系,双方之间其实是雇佣关系,属于民事法律关系的一种;有些用人单位在签订就业协议后,有时就没有和毕业生签订《劳动合同》。在上述两种情况下,就业协议便可成为毕业生与用人单位之间存在雇佣关系或劳动关系的有力证据。如:

案例1:(2018)川01民终13606号案中,邓某是某大学本科生。毕业前,2017年3月20日,与邓某与A教育公司签订了《普通高等学校毕业生就业协议书》。邓某取得毕业证之后,A教育公司并没有跟邓某签订劳动合同。而是签订了一份《百强名校网代理人合同书》。2017年9月28日晚19:30分左右邓某因突发心脏病不幸离世。随后其父母将A教育公司诉至法院,要求A教育公司赔偿死亡赔偿金等各项损失。成都市中级人民法院根据A教育公司与邓某签订的《普通高等学校毕业生就业协议书》与《百强名校网代理人合同书》的内容,认定二者存在劳动关系。最终判决支持了邓某父母的诉请。

3.三方协议涉及到毕业生的派遣、工龄计算、户籍、档案等一系列问题

三方协议是国家就业报到证发放的一个证明。一般签订三方协议后,拿回学校,学校才会在毕业后将就业报到证发给毕业生。而就业报到证不仅是毕业生到单位报到的证明,还是公安机关为毕业生办理落户手续,以及学校相关部门为毕业生办理档案投递、组织关系转移和户籍迁移等手续的重要依据。

另外,就业报到证正页由毕业生到用人单位报到时交给用人单位,是毕业生参加工作时间的初始记载和凭证,上面的日期是工龄的开始年限,与退休年龄和养老保险交纳年数都有关。“就业报到证”是毕业生报考公务员必备资料。

4.三方协议还涉及到干部身份认定问题

干部身份是指通过人事组织部门办理吸收、录用干部审批等手续在党和国家机关、军队、人民团体、科学、文化等部门和国有企事业单位中担任一定领导工作或管理工作的体制内公职人员所具有的干部编制身份。有些情况下干部身份与大中专毕业生的切身利益密切相关,比如报考公务员,以及国有企业、事业单位等体制内岗位的招聘、录取,以及职称的认定、评定、工龄的审核及提干等。大学生属于国家培养的专业人才,属于国家干部身份。而报到证就是大学生干部身份的证明。若今后发展较好,报道证则可成为可以被提干的证明。

虽然,自上世纪九十年代末,大中专院校扩招,不再包分配,干部身份的作用有所弱化,但还是有所区别的。比如说,女干部与女工人的退休年龄,法律上就作了不同的规定。

三、签订三方协议毕业生常见问题有哪些?

(一)不签订就业协议书

有些时候大学生由于对自身权益保护意识和能力的缺乏,往往没有要求与用人单位签订就业协议。就业协议属于民事合同,一旦发生纠纷进入司法程序遵循一般民事案件的“谁主张,谁举证”的举证原则。由于没有签订书面的就业协议,一旦发生纠纷,毕业生往往难以举证。用人单位的口头承诺,彻底沦为空头支票。

案例2:某大学10名学生集体到广西的一家民营企业做食品检验工作。当时该企业给学生的是口头承诺,承诺高薪外加年终分红、工作满一年可以分到房子、工作满三年公司给配车。当时这10名大学生认为这是一个千载难逢的好机会,他们没有与这个公司签订任何的书面协议,就去了公司所在地广西。到了广西之后,急于求成的学生们草率地与该企业签订了工作合同。然而,仅仅过了一个月,所有人都觉得自己被骗了。他们确实得到了当初公司允诺的高薪,但是在工作中他们由于自身能力的欠缺常违反合同上的“霸王条款”。例如,迟到一次罚款500元,只能在食堂用餐、如果剩饭或者剩菜罚款100元等等。结果,当一个月期满之后,按照上述的种种罚款,学生们能得到的只有几百元的工资。学生们集体抗议,想要辞去职务、另寻他路,该公司却拿出当初签订的工作合同,要求每个学生交8000元的违约金。学生反驳这和在学校谈的条件是相违背的,但是这个公司要求学生拿出证据来证明他们的观点。这个时候,他们发现自己早早地就已经掉入了不签就业协议的陷阱中来了。

案例3:张某在本校毕业生就业双选会上,与江苏南京某一食品公司董事长谢某口头协议:“张某毕业后到该公司担任公司秘书职务,月工资8000元,公司提供住房,试用期5个月,双方必须遵守不得违约。否则,违约方支付无过错方违约金50000元。”但双方未签订书面就业协议书。张某毕业后到该公司报到,恰遇该公司人事变更,原董事长谢某已退休。新任董事长程某拒绝了张某的要求,张某愤怒之下将该公司起诉至法院,要求法院支持其要求该公司履行协议并支付违约金50000元的诉讼请求。最终因张某无法举证证明,法院判决驳回了张某的全部诉讼请求。

(二)就业协议主体无资格

就业协议性质上属于民事合同。签订合同属于民事法律行为需要相关签订主体,具备相应的民事主体资格。否则,可能会因为有关主体不具备相应的民事行为能力和民事责任能力,而使得就业协议根本无法履行。

案例4:叶某是某公司的董事长,于2010-2011年间,与全国几十所高校近1000名毕业生签订了就业协议书并向每位学生收取就业保证金2000元,共计200万余元。签订协议的毕业生按规定到公司报到时,方知上当受骗。叶某卷款潜逃,后被警方抓捕归案。据警方调查,叶某于2009年初,采取欺骗手段,虚假投资注册成立深圳市某物业有限责任公司自任公司董事长。该公司成立至今,无资金、无从业人员、无组织机构、无办公场所,是一个名副其实的皮包公司。这样的公司是不能独立承担劳动法律责任的,故不能成为就业协议的主体,其签订的就业协议无效。按照《刑法》第266条的规定,叶某主观上有非法占有钱财的故意,客观上有骗取钱财的行为, 并且数额较大, 已经构成诈骗罪。其所骗取钱财应返还受害者。且不论叶某是否有能力退还诈骗的财产,被耽误的找工作的机会,被浪费的宝贵时间,是再也找不回来了。

(三)就业协议内容违法

《民法典》第一百五十三条规定“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是,该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。”第一百五十四条规定“行为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。”就业协议作为民事合同,其内容必须合法, 协议的内容一旦违反了法律的禁止性规定或者基本原则,那么协议就是无效的。

案例5:林某,女,北京某中专学校计算机专业学生,毕业后于北京某公司任职。林某天生丽质一心想要出国,但学历、财力有限。为此,她以色为诱与数个外国人混在一起,希望他们能成为自己通向国外的桥梁。在业务交往中,与深圳某集团公司总经理王某(X国公民)相识。两人一见钟情,彼此感觉找到真爱,林某害怕失去王某,要求二人签订爱情协议并书面约定如被抛弃女方可向男方索赔50万元。后来,林某发现王某已有妻儿,要求王某与其妻离婚,王某为了事业和声誉拒绝了这一要求并抛弃了林某。林某伤心欲绝于2003年2月14日上午10时许,跳河自尽被围观者救起之后,林某向王某索赔50万元未果,于2004年4月6日把王某推向被告席,要求赔偿50万元,人民法院驳回原告的诉讼请求。爱情不能作为合同的客体,这违反民法中的公序良俗的原则,同时也与《婚姻法》相背离。

(四) 擅自单方解除就业协议,承担违约责任

上海市青浦区人民法院在判决时指出:“原告(大学生)在毕业前以在校学生的身份与被告签订了毕业生就业协议。原告签订该协议时并不具备劳动法上劳动者的主体身份且就业协议实质系双方今后建立劳动关系的意向书,该协议本身并非系劳动法意义上的劳动合同,而系普通民事合同,应受《民法通则》及《合同法》的调整。原告在签订就业协议后单方提出解约,其解约事由并不符合协议约定的可单方解约的情形,原告的行为构成违约,应承担相应的违约责任。根据该协议的性质及内容,并不具备法律上强制履行的可能,故对于被告要求原告继续履行就业协议的诉讼请求,本院不予支持。” 协议不能等同于劳动合同,因此在发生纠纷时,目前一般的司法实践适用民法的规定。

四、如何签好三方协议?

(一)认真做好用人单位主体审查工作。

社会生活复杂多变,尤其在这样一个飞速发展的时代,出现的新情况更是层出不穷。绝对完美的制度是不存在的,更何况法律法规本身就有滞后性、“徒法不足以自行”等一系列先天不足的缺陷。因此,找到一个靠谱的用人单位,毕业生自然可以省去不少麻烦。后续,笔者将结合公司并购案件中法律尽职调查的一些方法,具体谈下如何做好用人单位的主体审查工作。

(二)严格按照规定程序签订就业协议。签订就业协议时要注意完整地履行手续:第一,毕业生要签名并写清签;第二,用(单位及其上级主管部门必须加盖单位公章并注明时间,不能用个人签字代替单位公章;第三,毕业生和用人单位签字后需将协议书交给学校毕业生就业主管部门履行相关手续。

(三)认真审查就业协议条款是否明确合法。协议书的内容是整个协议书的关键部分,毕业生一定要认真审查。首先审查协议内容是否合法,是否符合国家相关法律和政策;其次审查和仔细推敲双方权利和义务是否合理;最后要审查清楚除协议本身外是否有附件即补充协议,并审查清楚其内容。一般来讲,毕业生与用人单位签约时,应尽量采用示范条款。如确有必要进行变更或增加,亦必须在内容上明确,不要产生歧义;如无附加条款,应当将协议书中的空白部分划去,注明以下空白。

(四)工资、福利的内容,并体现就业协议中,慎防用人单位空头支票。毕业生在就业过程中应就劳动报酬、试用期、住房、服务期限等劳动合同的主要条款与用人单位事先协商,体现在就业协议中,并将协议结果书面化,而不应只作口头约定。毕业生就业协议一经订立,就对当事人具有约束力:一方不得随意解除,否则应承担违约责任。

(五)约定解除条款,做好违约风险防范。毕业生如对用人单位情况不是很了解或感到不完全如意,又担心就业市场变化后,一旦放弃落实就业单位可能更加困难,或本人正在考研或准备出国,这种情况下,毕业生可与用人单位在就业中就解除条件作约定。若约定条件成立,毕业生可依约解除协议而无须承担违约责任,避免产生经济损失或其他争议。就业协议书有备注栏,毕业生可在备注栏中填入补充条款,该条款也具有法律意义。补充的内容可为“如本人考上研究生,凭录取通知书,该协议效力终止”,也可把协议期内工资多少,违约时是否缴纳违约金容易产生纠纷的条款加上去,以避免矛盾产生。

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